软件判定是否侵权主要依据以下几点:
未经许可的使用、复制、发行、展示、修改或翻译
未经软件著作权人许可,擅自使用、复制、发行、展示、修改或翻译软件的行为,构成软件侵权。
违反著作权法的相关规定
行为人的行为必须构成违法性,即违反了著作权法的相关规定,侵犯了著作权人的合法权益。
主观恶意
侵权者具备主观恶意,即知晓自身行为将会对软件著作权构成侵害仍执意为之。
给注册人带来实质性损害
违法行为需给注册人带来实质性损害,这也被视为判定是否构成软件侵权的重要参考因素。
实质性相似+接触+未经许可
被诉侵权计算机软件与权利人的计算机软件存在相同或者实质性相似的表达方式,侵权人在开发计算机软件时接触过权利人主张权利的计算机软件或者存在接触的可能,且侵权人不能说明合法来源的,可以认定其侵害了权利人计算机软件的著作权。
创意与表达分离原则
如果行为人复制软件程序的基本要素或结构,或者按一定的规则、顺序复制部分软件代码的,都属于软件侵权行为。
在具体判断时,通常需要综合考虑上述各项标准,包括行为人的主观意图、具体行为及其严重程度、对著作权人造成的实际损害等。司法实践中,还会考虑具体案件的详细情况和相关证据,以确保公正、合理地判定软件是否侵权。